Контрактная система: квалифицированная или неквалифицированная электронная подпись?

Уходящий год был насыщен законодательными изменениями. Часто изменения в разных сферах законодательства пересекаются и образуют сложные и даже противоречивые задачи правоприменения. Сегодня я рассмотрю один из примеров такой задачи на стыке изменений в сфере регулирования госзакупок и в сфере законодательства об электронной подписи.

Сегодня вся страна говорит о противодействии коррупции в целом, и о новой контрактной системе госзаказа в частности. При этом 1 июля 2013 года вступил в силу новый закон об электронной подписи, устанавливающий три вида электронной подписи:

• простая электронная подпись;
• неквалифицированная электронная подпись;
• квалифицированная электронная подпись. 

Возникает вопрос, какой вид электронной подписи нужно использовать в рамках нового Федерального закона от 5 апреля 2013 г. № 44-ФЗ "О контрактной системе в сфере закупок товаров, работ, услуг для обеспечения государственных и муниципальных нужд" (далее – закон 44-ФЗ)?"

В соответствии со ст. 4 закона 44-ФЗ при взаимодействии между информационными системами предполагается "использовать усиленную неквалифицированную электронную подпись для подписания электронных документов, предусмотренных настоящим Федеральным законом". 

В то же время ст. 5 закона 44-ФЗ обязывает организовать электронное взаимодействие так, чтобы ключи усиленной электронной подписи, а также сертификаты ключей проверки электронных подписей, предназначенные для использования в целях настоящего Федерального закона, были созданы и выданы удостоверяющими центрами, получившими аккредитацию на соответствие требованиям Федерального закона от 6 апреля 2011 года № 63-ФЗ "Об электронной подписи" (далее – закон 63-ФЗ).

Уполномоченным органом государственной власти выступает Минкомсвязь России, что прямо предусмотрено постановлением Правительства РФ от 2 июня 2008 г. № 418 "О Министерстве связи и массовых коммуникаций Российской Федерации".

В настоящее время практически все "дееспособные" удостоверяющие центры страны такую аккредитацию в Минкомсвязи России прошли. И мы вплотную подошли к формулированию проблемы: неясно, каким образом удостоверяющему центру совместить одновременное выполнение двух норм: быть "аккредитованным в Минкомсвязи России" и обеспечивать "создание ключей неквалифицированной электронной подписи".

Тут просматривается существенное противоречие.

Дело в том, что "ключ усиленной электронной подписи, созданный удостоверяющим центром, который получил аккредитацию на соответствие требованиям закона 63-ФЗ", в существующих реалиях становится ключом "квалифицированной электронной подписи". Уже не получается обеспечить создание ключей "неквалифицированной электронной подписи", как того требует действующая редакция закона 44-ФЗ.

И вот почему. Если разобраться, то электронная подпись, сертификаты ключей проверки которой выдает такой (аккредитованный в Минкомсвязи России) удостоверяющий центр, исходно соответствует обоим "дополнительным признакам квалифицированной электронной подписи", установленным ст. 5 закона 63-ФЗ, а именно:

• ключ проверки электронной подписи указан в квалифицированном сертификате;
• для создания и проверки электронной подписи используются средства электронной подписи, получившие подтверждение соответствия требованиям, установленным в соответствии с настоящим Федеральным законом. 

Соответствие этим обоим признакам обусловлено тем, что, во-первых, используемые удостоверяющим центром средства электронной подписи (их определение дает ст. 2 закона 63-ФЗ) сертифицированы ФСБ России ("получили подтверждение соответствия" в терминах ст. 5 63-ФЗ). Во-вторых, выпущенный сертификат ключа проверки является "квалифицированным" в силу другого определения той же ст. 2 закона 63-ФЗ), согласно которому "квалифицированный сертификат ключа проверки электронной подписи – сертификат ключа проверки электронной подписи, выданный аккредитованным удостоверяющим центром или доверенным лицом аккредитованного удостоверяющего центра либо федеральным органом исполнительной власти, уполномоченным в сфере использования электронной подписи".

Таким образом, "неквалифицированная электронная подпись", сертификат ключа проверки которой выдает "удостоверяющий центр, получивший аккредитацию на соответствие требованиям закона 63-ФЗ", не может быть неквалифицированной, а по определению является квалифицированной.

В целом, предложение использовать неквалифицированную электронную подпись в рамках контрактной системы оправдано желанием сохранить настроенную систему электронных торгов в сфере госзаказа и, одновременно, целью подготовить базу для будущего беспрепятственного использования ранее выданных на территории РФ сертификатов ключей проверки электронной подписи уже в рамках Таможенного союза.

Цели понятны, но инструмент не вполне точен. Нужно другое нормотворческое решение.

Какое? Выход есть: решение уже существует, оно проверено и полгода работает на практике. Согласно ст. 2 Федерального закона № 171-ФЗ, которая вносит ряд поправок в Федеральный закон от 21 июля 2005 года № 94-ФЗ "О размещении заказов на поставки товаров, выполнение работ, оказание услуг для государственных и муниципальных нужд", была произведена замена слов "электронная цифровая подпись" словами "усиленная электронная подпись в соответствии с условиями функционирования электронных площадок" по всему тексту редактируемого закона.

"Усиленная электронная подпись в соответствии с условиями функционирования электронных площадок" – формулировка высокоуровневая, но достаточная. Ее вполне можно использовать и в правовом поле контрактной системы. Таким образом, цели могут быть достигнуты без противоречий в законодательстве об электронной подписи и контрактной системе.